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公司法定地址无法送达应承担拒收责任

[社会] 时间:2019-05-08 23:42 来源:未知 作者:admin 点击:
    恒永建司诉人社局等行政案第二审代理意见(第三人)

审判长、合议庭:

    重庆渝万律师事务所接受第三人的委托,指派我为代理人,参与重庆市万州区恒永建筑劳务有限公司(以下简称恒永建司)与万州区人社局,第三人张臣萍、张孝东、马培良等行政纠纷第二审的诉讼活动,依法维护其合法权益。现发表以下代理意见,供合议庭参考:

    本案是一个工伤认定行政纠纷案。上诉人是从事建筑相关业务的企业,其承包万州区恒合土家族乡凤安社区居民委员会的办公用房工程,双方签订有《工程发包合同》,第三人为上诉人公司打工,在下班途中受伤,符合《工伤保险条例》的规定,被上诉人作出工伤认定事实清楚,程序合法。一审裁定事实清楚,适用法律正确,上诉理由不能成立,应当驳回上诉,维持原裁定。理由如下:

    一、 上诉人所述不是事实,其是工伤责任主体

    上诉人诉称其在2014年4月4日与万州区恒合土家族乡凤安社区居民委员会签订《工程发包合同》,承建该社区办公用房,但由于其系劳务公司不能全部承揽施工合同,双方解除合同,凤安社区又将工程发包给重庆市万州区长城建筑公司(以下简称长城公司)施工,长城公司又将劳务分包给重庆市凯翔建筑劳务有限公司(以下简称凯翔公司),这不是事实。通过上诉人提供的营业执照及工商档案等材料,上诉人是从事建筑相关业务的企业,具有从事建筑相关业务的能力。在一审法庭调查中,上诉人自己承认承建了恒合土家族乡凤安社区“明月·逸居”小区的工程,其所称同凤安社区解除了《工程发包合同》不可信。上诉人提供的长城公司与凯翔公司的合同系复印件,无法查明其真实性以及来源的合法性,而且长城公司与凯翔公司的合同上的日期还在上诉人与凤安社区的《工程发包合同》之前,与上诉人的说法互相矛盾。上诉人不能证明其与凤安社区的《工程发包合同》已经解除,故其所述不是事实。第三人在上诉人处工作时受伤,上诉人是适格的工伤责任主体。

    二、 被上诉人送达程序合法,上诉理由不能成立

    第三人在上诉人承建的工程中受伤后,上诉人为逃避债务,即失去任何联系,公司所在地是租用的房屋,公司的牌子等都不见了,没有任何踪影,电话打不通,公司以及老板好像从人间蒸发了一般。第三人要申请工伤认定,通过法定地址和联系方式都无法联系到上诉人。第三人到工商部门调查原告的工商档案,档案上登记的地址是万州区五桥安庆路*********,联系电话是13*********,第三人申请工伤认定留的就是这个地址和电话号码。根据一审查明的事实:被上诉人于2015年1月9日受理工伤认定申请,1月26日制作万州人社伤举[2015]11号工伤认定举证通知书,同年6月13日向恒永建司邮寄送达举证通知书,邮寄地址是工商登记注册地重庆市万州区五桥安庆路宁波五桥信息中心10号,因多次送达未果,同年6月19日被退回。被上诉人按登记注册地去实地查找上诉人单位,发现上诉人已搬离该办公地址。查询登记机关登记的注册地并未变更,被上诉人遂于2015年7月3日在重庆日报予以公告送达。公告期间上诉人未向被上诉人提交任何证据材料。被上诉人于2015年10月15日作出认定工伤决定书。于2015年11月4日再次通过邮寄送达的方式送达工伤决定书,被退回后,遂于2015年11月22日在重庆日报予以公告送达认定工伤决定书。被上诉人的送达程序是完全合法的。

    根据《企业法人登记管理条例》第17条条的规定:“企业法人改变名称、住所、经营场所、法定代表人、经济性质、经营范围、经营方式、注册资金、经营期限,以及增设或者撤销分支机构,应当申请办理变更登记。”第三人认为,企业法人工商档案上的地址和电话就像自然人身份证上的地址一样,是法定的送达地址和联系方式,如果地址或其他信息变更,应当到工商部门变更登记才是,否则行政机关或人民法院依据该地址送达,收不到是自己的责任。如果上诉人有意在工商档案上留一个打不通的电话和一个人去楼空、无法送达的地址,这倒正好说明其不具有善意,逃避债务的意图比较明显。其收不到法律文书,应当认定为拒绝接受送达。对此,最高人民法院《关于进一步加强民事送达工作的若干意见》有明确规定:“八、当事人拒绝确认送达地址或以拒绝应诉、拒接电话、避而不见送达人员、搬离原住所等躲避、规避送达,人民法院不能或无法要求其确认送达地址的,可以分别以下列情形处理……九、依第八条规定仍不能确认送达地址的,自然人以其户籍登记的住所或者在经常居住地登记的住址为送达地址,法人或者其他组织以其工商登记或其他依法登记、备案的住所地为送达地址。”故本案被上诉人送达符合法律规定,上诉理由不能成立。

    三、上诉人已经间接承认了第三人在其单位工作的事实

    上诉人一审的起诉状中称,其公司设立时留的地址工商档案上的地址五桥安庆路*********,其后搬迁到恒合土家族乡凤安社区上班,第三人应该知道。这一方面否认了其所说的“不能承揽施工合同”的情况,另一方面也间接承认了第三人在其单位打工的事实。因为第三人如果不在上诉人处打工,又怎么知道其一直在恒合土家族乡凤安社区上班呢(第三人都不是当地人,张臣萍是高峰镇人,张孝东是龙都街道九龙村人,马培良家住龙都街道厦门大道)?实际情况是,第三人在上诉人处只工作了几天就受伤,其后住院近一个月,出院后第三人去找上诉人,上诉人即避而不见。第三人没法与其取得联系,才委托律师去查询其工商档案,通过查询获得了地址和联系电话,被上诉人也正是按照工商档案上的电话和地址进行送达的。

    上诉人在起诉状中又称其工商档案上留的电话只是设立登记时留的电话,并不是法定代表人的电话,法定代表人刘建兴的电话号码13*********使用长达十几年从不关机,第三人应该知道。这又一次间接承认了第三人在上诉人处工作的事实,否则第三人不可能知道刘建兴的电话。实际情况是,第三人在上诉人处只工作了几天,尚不知道其法定代表人的电话。如果像上诉人所说的,第三人是在凯翔公司打工,就更不可能知道上诉人法定代表人的电话,因为他们互不认识。这些都是上诉人在一审起诉状中所说的,表明上诉人在潜意识里早就把第三人当作自己公司的员工,知道第三人受伤和申请工伤认定、以及劳动仲裁的情况,而自己则一直避而不见的事实。

    四、上诉人起诉已过法定期限,一审驳回起诉完全正确

    一审法院认为,从被上诉人举示的证据可以看出,上诉人搬离工商登记注册地后并未进行变更登记,被上诉人通过工商档案上的电话难以联系到上诉人,采用邮寄送达退回后,又实地查看确未在登记注册地办公,采用其他方式均无法送达的情况下采用公告送达的方式符合法律规定。被上诉人2015年11月22日在重庆日报上公告送达认定工伤决定书,2016年1月21日应视为送达,上诉人至迟应在2016年7月21日前起诉。其在2019年1月才起诉,显然已过起诉期限。一审驳回起诉完全正确。

    五、一审适用法律正确,上诉请求应予驳回

    上诉人还称其虽有用工主体资格,但不是本案用工主体,一审适用法条牵强错误,等等。根据《工伤认定办法》第17条的规定:职工或者其近亲属认为是工伤,用人单位不认为是工伤的,由该用人单位承担举证责任。用人单位拒不举证的,社会保险行政部门可以根据受伤害职工提供的证据或者调查取得的证据,依法作出工伤认定决定。《重庆市工伤保险实施办法》第17条规定:职工或者近亲属认为是工伤,用人单位不认为是工伤的,由社会保险行政部门书面通知用人单位提供举证材料,用人单位应自收到举证通知之日起15日内提供相关证据。用人单位逾期不提供举证材料的,承担举证不能的责任。

    所以,在职工与用人单位对是否工伤存在争议的场合,承担举证责任的是用人单位。本案中,被上诉人在2015年1月26日制作了万州人社伤举[2015]11号工伤认定举证通知书,通过工商档案上的电话联系不到上诉人,到实地查找也找不到人,6月13日通过邮寄送达又被退回,后才通过公告送达。公告期间上诉人未向被上诉人提交任何证据材料,视为其对举证的放弃,应承担举证不能的后果。被上诉人认定工伤的事实清楚,证据充分。况且,上诉人在一审中尚且不能证明其与凤安社区的《工程发包合同》已经解除。一审适用法律正确,上诉请求应予驳回。

    综上所述,一审裁定事实清楚,证据充分,适用法律正确。上诉人的各项理由均不能成立,上诉请求应予驳回。

    代理人:重庆渝万律师事务所  

        陈继才律师

     2019年5月8日

(责任编辑:admin)

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